新公司法Zui应关注点--股东穿透条款

所谓穿透，是指对股东或者股东控制下关联公司相互独立、相互隔离的穿透，从而让股东或者股东控制下的关联公司对公司债务承担连带责任。实际中，有些老板会成立多个有限责任公司，利用法人人格独立地位搞风险隔离、逃避债务，因为每个公司都是独立的法人，只对注册资本为限承担有限责任。对于股东应承担的责任条款方面，原公司法中规定了纵向穿透条款，而新公司法增加了横向穿透条款，对有限责任股东滥用有限责任，恶意逃避债务的情况做出了Zui具杀伤力的约束。新公司法的规定第二十三条第1款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。备注：此条原公司法也有规定，没有变化。主要针对股东责任的纵向穿透。第二十三条第2款：股东利用其控制的两个以上公司实施前款规定行为的，各公司应当对任一公司的债务承担连带责任。备注：此条为新公司法增加条款。主要针对股东责任的横向穿透。详见文章：一人有限公司股东,如何避免承担连带责任第二十三条第3款：只有一个股东的公司，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。备注：这条用来界定一人有限公司的股东个人财产与公司财产是否独立。主要针对人格混同。
所谓纵向穿透,是指股东对公司的债务承担连带责任。举例：张某持股一家有限责任公司，注册资本金20万，假设公司负债1000万，如果张某不能证明公司财产独立于自己的财产，则很有可能张某个人需要承担1000万的责任，这就是纵向穿透。

所谓横向穿透,是指股东控制下的关联公司对彼此之间的债务承担连带责任。举例：比如控股股东张某滥用股东的支配地位，把下面控制的A公司的钱借给了B公司，把B公司的资产低价卖给了A公司，C公司的钱借给了A公司。这些都是股东滥用股东支配地位的行为，那A公司、B公司和C公司就形成了横向穿透，一旦出现横向穿透，这三家公司将有可能承担连带责任。什么情况下会进行横向穿透？当公司和债权人出现债务纠纷，各关联公司间出现以下状况时，法院可能会援引横向穿透：1、关联公司之间进行不公允的利益输送，通过虚假交易，将利润转移到某一特定公司，或把亏损转移到其他公司以逃避债务。2、资产转移，为了逃避单一公司的债务，将该公司的资产转移到其他关联公司，造成原公司无力偿债。3、各公司之间不存在独立的边界，表现为财务混同（财务随意调拨）、业务混同（无法区分各自的业务）、人员混同（高管交叉任职）、场地混同、资产归属不清等。如何应对穿透制度？对股东而言，想要避免被穿透，Zui重要的是保持公司人格独立,尽量做到以下几点：1.财产独立，股东及投资的各公司之间发生的交易需要账目清楚、资金往来合理等；2.人员独立，董监高尽量不要出现相互兼任；3.决策独立，公司的各项决策依据公司章程通过股东会、董事会作出，避免出现股东直接操纵公司的经营管理；4.场所独立，股东与公司经营场所尽量分开，避免混用同一场所等。对债权人而言，当公司不能清偿其所欠债务时，需要找出股东存在滥用公司法人独立的行为，进而利用穿透制度让股东及股东投资的关联公司承担连带责任。比如：1.股东及股东投资的各公司之间是否存在资金的频繁往来。2.是否存在股东用公司的资金偿还股东的债务，或者将公司的资金供关联公司无偿使用，不作财务记载。3.是否存在股东及股东投资的各公司之间财产无法区分。4.是否存在股东及股东投资的各公司之间利益不清等。大股东或者实控人一手遮天，一套班子，做几家公司，几个公司来回倒腾的骚操作。这几个公司可能一个都跑不掉，对彼此的债务都要“连坐”，有限责任也会变成无限责任。企业一定要正正经经的做生意，踏踏实实的做事业、清清白白的做人。千万要记住，要避免三个混同：财务混同、业务混同、人员混同。