杭州注册公司代理记账 有限责任公司股东失权制度实操要点

新修订的《公司法》在第五十二条增设了有限责任公司股东失权制度，该制度与股东除名制度共同构成瑕疵股东惩戒体系。所谓股东失权制度，是指股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公司通知其缴纳出资并给予其一定宽限期，在股东拒绝缴纳出资或者宽限期届满后仍未缴纳出资的，公司经董事会决议后可剥夺该未出资部分股权认缴出资资格的制度。笔者有幸在新修订的《公司法》通过、施行之前主办了一起有限责任公司股东失权案件，之称“有幸”，是因为在纠纷产生之前案涉公司章程中存在一条稀有的条款——“股东享有如下权利：......（十二）在认缴期限届满后无需股东会表决，优先认缴未缴纳或未足额缴纳的其他股东应缴纳的全部出资或差额部分”，该条款实质上是股东失权条款的变式，既是股东的一项权利，也是瑕疵股东未按期出资的法律后果。笔者依据该条款，参照《公司法（修订草案二次审议稿）》第五十一条关于有限责任公司股东失权规定的程序和合同通知解除程序，先是发出《催缴告知函》，60日宽限期届满后开始发出失权通知，并就股东失权事项及其他股东认缴失权股东失权部分股权事项作出股东会决议，使得未按期足额缴纳出资的股东丧失11.55%的股权，该部分股权评估价值约1.38亿。失权股东在股东会上对前述结果投反对票，随后提起两个民事诉讼，第一个案件的诉讼请求是请求法院确认含有股东失权条款的案涉公司章程无效（主要理由是出资期限提前损害小股东利益），第二个案件的诉讼请求是请求法院确认含有失权决议的股东会决议无效。以上两个案件历经一审、二审和再审，三级法院均驳回该失权股东的诉讼请求（上诉请求或再审申请）。至此，失权股东丧失了11.55%的股权，该部分股权已被其他股东根据公司章程认缴。鉴于在新修订《公司法》生效之前，有限责任公司股权失权并没有成文法依据，但因案涉公司章程中包含股东失权条款，且该条款不违反法律、行政法规的强制性规定，可以作为未按期实缴股东失权的依据。这也是论证的首要重点，在诉讼过程中关于失权条款有效的答辩理由主要有三：（1）公司章程中的失权条款不违反公司法强制性规定和公司法原则，为合法有效的约定，对全体股东具有拘束力；（2）失权条款不仅不违反法律、行政法规强制性规定，还符合指导案例裁判要旨、高院判例裁判要旨与《公司法》立法方向；（3）失权条款的规范目的在于督促股东按时保质完成出资义务，达到公司资本要求，并间接维护公司其他股东和债权人的利益，是商事效率原则和权利义务相一致原则的体现，具有正当性和必要性。该案一审、二审、再审受理法院对于公司章程中股东失权条款意见基本上一致。一审法院认为：“在该股东会决议或公司章程未被依法撤销或被宣告无效之前，被告A公司及A公司全体股东均应遵守。在被告向原告发出催缴出资函且原告在宽限期内仍未实缴出资的情况下，B公司作为被告A公司的另一股东，根据公司章程的规定有优先认购权且无需股东会另行表决。在B公司认缴该部分股权之后，原告C即丧失了对该部分的股权，B公司认缴股权的行为符合公司章程的规定，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，故本院予以采纳”。二审法院认为：“一审法院依据庭审查明的事实及当事人提交的证据，认定股东依据公司章程享有优先认缴未缴纳或未足额缴纳的其他股东应缴纳的全部出资或差额部分的权利并无不妥。上诉人为支持其诉讼请求向本院提交的证据不能支持其主张，本院不予采信”。再审法院审查认为：该公司章程载明在认缴期限届满后，无需股东会表决，优先认缴未缴纳或未足额缴纳的其他股东应缴纳的全部出资或差额部分。C没有在规定期限内缴纳出资，其他股东根据公司章程的规定认缴其未缴纳的出资，并不违反法律的强制性规定，依法应当认定有效”。在新修订的《公司法》施行之后，有限责任公司股东失权制度有了成文法的依据，便可广泛应用于公司治理与股权纠纷问题解决中。用好股东失权制度，需要注意以下几点：一、将股东失权制度写进公司章程，细化程序性规定根据《公司法》第五十二条规定，股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公司依照前条第一款规定发出书面催缴书催缴出资的，可以载明缴纳出资的宽限期： 宽限期自公司发出催缴书之日起，不得少于六十日。宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知。通知应当以书面形式发出。自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。依照前款规定丧失的股权应当依法转让，或者相应减少注册资本并注销该股权： 六个月内未转让或者注销的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。为使股东失权制度更具有操作性，应当在公司章程中细化程序性规定，如将宽限期T明确为一个固定值（T≥60），避免因宽限期长短而产生纠纷；失权股东丧失的股权处理方式，可明确为依法转让、减少注册资本、由其他股东按照出资比例缴纳中的一种，依法转让在法律逻辑上需要失权股东意思表示的参与，不宜作为丧失股权的处理方式，可以直接规定为由其他股东按照出资比例缴纳。二、确保己方非瑕疵股东有限责任公司失权制度尚未施行，尚未形成基于权 威案例的限制性规则，可以参照股东除名制度的限制性规则。其中，启动股东除名制度的一方须为守约股东，即按照公司章程足额、按期缴纳出资，否则不具有除名权。如在Zui高法院2023年第2期公报案例刘美芳诉常州凯瑞化学科技有限公司等公司决议效力确认纠纷一案中，二审法院认为：“合同“解除权”仅在守约方手中，违约方并不享有解除（合同或股东资格）的权利。本案中，凯瑞公司的所有股东在公司成立时存在通谋的故意，沆瀣一气，全部虚假出资，恶意侵害公司与债权人之权益。但就股东内部而言，没有所谓的合法权益与利益受损之说，也就谈不上权利救济，否则有悖于权利与义务相一致、公平诚信等法律原则。即洪强、洪安刚无权通过召开股东会的形式，决议解除刘美芳的股东资格，除名决议的启动主体明显不合法。案涉股东除名决议认定刘美芳抽逃出资，事实上凯瑞公司包括刘美芳在内的所有股东在公司设立时均未履行出资义务，属于虚假出资，故该决议认定的内容亦有违客观事实”。若要确保股东失权程序得到法院确认，不应存在启动主体为瑕疵出资的情况，否则股东失权决议将被认定为无效。这与合同通知解除规则在法律逻辑上是一致的，只有通知方享有法定解除权或约定解除权的情况下才可以启动合同通知解除程序。三、严格遵循法定程序，履行催缴、董事会决议、失权通知等法定程序，尽可能通过有效股东会决议予以确认，法律未明确规定的内容参照合同通知解除制度股东失权规则在性质上属于合同解除规则在商法规范中的特殊表现形式，与股东除名、合伙人除名等规则具有本源上的一致性。股东与公司之间存在以缴纳出资与接受出资为内容的合同关系，股东相互之间存在约定共同向公司出资的合同关系。股东失权导致不依法履行出资义务的股东丧失相应部分的股权，本质上既是公司解除其与违约股东之间的合同关系，也是守约股东解除其与违约股东之间的合同关系，属于合同解除在商法规范中的特殊表现形式。有限责任公司股东失权制度便是参照合同通知解除制度而构建的。当某一股东未按期缴纳出资时，公司可以发出书面催缴书催缴出资的，催缴书应载明缴纳出资的宽限期（不得少于60日）。宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知。通知应当以书面形式发出。自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。法定程序并未要求股东会对股东失权事项作出决议，但股东失权制度的适用结果是剥夺了失权股东未实缴部分出资对应的股权，系重大事项，且涉及中小股东利益保护，以有效股东会决议予以确认更为妥当。四、完整保留过程文件，在诉讼中充分举证根据新修订的《公司法》第五十二条第三款规定，股东对失权有异议的，应当自接到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。与股东除名制度一样，丧失股权对于股东而言往往等同于被剥夺了财产，诉讼纠纷一般不可避免。故而在实施股东失权的法定程序时便要做好诉讼准备，将各种过程性材料妥善保存，用于在诉讼程序中举证。